Должен ли индивидуальный предприниматель, которому на основании договора переданы полномочия исполнительного органа аудиторской организации, быть зарегистрирован в качестве индивидуального аудитора?
Пункт 4 ч. 2 ст. 18 Федерального закона от 30.12.2008 № 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" (далее по тексту – Закон) определяет требования членства в СРО, предъявляемые к органам управления аудиторской организации (коллективному и единоличному). Согласно данной норме лицо, являющееся единоличным исполнительным органом коммерческой организации, а также индивидуальный предприниматель (управляющий), которому по договору переданы полномочия исполнительного органа коммерческой организации, должны быть аудиторами.
В данном случае полномочия исполнительного органа переданы на основании договора индивидуальному предпринимателю.
Системный анализ норм Закона позволяет сделать вывод о том, что такой предприниматель должен иметь соответствующий статус индивидуального аудитора (то есть быть зарегистрированным в Реестре аудиторов в качестве индивидуального аудитора).
Данный вывод подтверждается следующими положениями:
Статья 4 Закона разделяет всех лиц, имеющих право участвовать в аудиторской и связанной с аудитом деятельности, на три группы: аудиторы (физические лица), индивидуальные аудиторы (индивидуальные предприниматели) и аудиторские организации (юридические лица – коммерческие организации). При этом аудиторы - физические лица вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, лишь при условии, что они работают в данной организации на основании трудового договора (ч. 3 ст. 4 Закона).
В соответствии с ч. 4 ст. 4 индивидуальный аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность, а также оказывать прочие услуги в соответствии со ст. 1 Закона с момента внесения сведений о нем в реестр аудиторов и аудиторских организаций.
В силу ч. 6 ст. 1 Закона аудиторские организации, индивидуальные аудиторы (индивидуальные предприниматели, осуществляющие аудиторскую деятельность) не вправе заниматься какой-либо иной предпринимательской деятельностью, кроме проведения аудита и оказания услуг, связанных с аудиторской деятельностью, обозначенных в ч. 7 указанной статьи.
В п. 4 ч. 2 ст. 18 Закона особо оговорен случай передачи полномочий исполнительного органа аудиторской организации индивидуальному предпринимателю и указано, что он должен являться аудитором.
Поскольку функции управления переданы индивидуальному предпринимателю, заключенный с ним договор не может быть трудовым, поскольку работником может выступать только физическое лицо (ст. 20 ТК РФ).
Как следует из ч. 3 ст. 4 Закона, при отсутствии трудового договора физическое лицо, являющееся аудитором, не вправе принимать участие в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, непосредственно связанных с аудитом.
Для индивидуального аудитора таких ограничений не предусмотрено: он может самостоятельно осуществлять аудиторскую деятельность на основании приобретения соответствующего статуса.
В соответствии с ч. 4 ст. 32 Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 28.12.2010) "Об обществах с ограниченной ответственностью" руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества (при его наличии), которые подотчетны общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (при его наличии).
Функции управления юридическим лицом включают в себя руководство текущей деятельностью, право действовать от имени организации без доверенности, а также заключать сделки и подписывать иные документы, в том числе аудиторские заключения, даваемые аудиторской организацией.
Таким образом, при отсутствии статуса индивидуального аудитора индивидуальный предприниматель, которому на основании договора переданы полномочия исполнительного органа аудиторской организации, просто не сможет участвовать в осуществлении аудиторской деятельности в организации, которой управляет. Поэтому только индивидуальный аудитор может надлежащим образом исполнять переданные ему функции управления аудиторской организацией.
Вывод: индивидуальный предприниматель, которому на основании договора переданы полномочия исполнительного органа аудиторской организации, должен иметь статус индивидуального аудитора.
М.Н.Чернова,
Юрисконсульт
Нужно ли заполнять план и отчет об обучении для сертификатов выданных до 2010?
План и отчет об обучении заполняются только для сертификатов, выданных с 2010г. Соответствующие бланки можно скачать на сайте РКА в разделе «Продление аттестатов». План обучения – приложение №2, отчет об обучении – приложение №3.
Нужно ли предоставлять оригинал аттестата для контроля за ППК?
Нет, оригинал аттестата не нужен. Аудитор предоставляет копии документов, заверенные в организации или у нотариуса.
С 1 января 2010г. проставление отметки о соблюдении аудитором требования об обучении по программам повышения квалификации на бланке квалификационного аттестата аудитора не предусмотрено.
Сертификаты об обучении с 2010 года аудитор предоставляет ЕЖЕГОДНО. Специалист по контролю за ППК вписывает в специальный бланк соответствующие данные за три года.
Бланк хранится в РКА в личном деле аудитора. Аудитору по электронной почте высылается уведомление на бланке организации за подписью исполнительного директора о том, что он прошел контроль за прохождением повышения квалификации.
Может ли быть привлечен к работе аудитор по гражданско-правовому договору в связи с производственной необходимостью? Аудитор состоит в штате другой аудиторской организации.
Должен ли директор аудиторской фирмы сообщить в СРО о приеме аудитора по срочному трудовому договору по совместительству на 5 недель?
Является ли неинформирование СРО о приеме аудиторов по срочному трудовому договору по совместительству каким-либо нарушением?
Прошу разъяснить требования ст. 4 п.3 ФЗ от 30.12.08 № 307-ФЗ «Об аудиторской деятельности.
На уровне законодательства ситуация выглядит следующим образом:
В пункте 2 статьи 3 «Аудитор» ранее действовавшего Федерального закона «Об аудиторской деятельности» от 7 августа 2001 года N 119-ФЗ было установлено:
2. Аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность в качестве работника аудиторской организации или в качестве лица, привлекаемого аудиторской организацией к работе на основании гражданско - правового договора, либо в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица.
То есть, в случае производственной необходимости, аудиторская организация и аудитор могли заключить гражданский договор на небольшой срок. Аудитор не включался в штатное расписание. Данное положение полностью соответствовало Гражданскому Кодексу РФ часть 2: Глава 39 «Возмездное оказание услуг» регулирует порядок заключения таких договоров.
В настоящее время в соответствии с п.п. 3 и 4 статьи 4 «Аудитор» ФЗ «Об аудиторской деятельности» от 30.12.08 № 307-ФЗ:
3. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных статьей 1 настоящего Федерального закона.
4. Индивидуальный аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность, а также оказывать прочие услуги в соответствии со статьей 1 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
Аудиторы, которые в настоящее время не работают в качестве сотрудников аудиторских организаций и не являются индивидуальными аудиторами, необходимо подтверждать свое участие в аудиторских проверках не менее одного раза в год.
Создается ситуация, в которой аудиторы, не работающие в аудиторских организациях, должны в обязательном порядке заключить трудовой договор с аудиторской организацией и быть зачислены в штат организации для того, чтобы подтвердить свое участие в осуществлении аудиторской деятельности. Или зарегистрироваться в качестве индивидуального аудитора.
В случае, если такое подтверждение отсутствует, то возникает риск аннулирования квалификационного аттестата на основании пункта 6 статьи 12 «Основания и порядок аннулирования квалификационного аттестата аудитора» ФЗ «Об аудиторской деятельности» от 30.12.08 № 307-ФЗ.
Поскольку вступило в действие Положение о порядке ведения реестра аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемой организации аудиторов и контрольного экземпляра реестра аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемых организаций аудиторов (утв. Пр. Минфина России от 30.10.2009 № 111н) у аудиторской организации возникает обязанность, приняв аудитора по трудовому договору даже на 1 день, проинформировать СРО, членом которого он состоит. Соответственно, СРО обязано передать информацию об изменениях в Минфин России для включения ее в контрольный экземпляр реестра аудиторов и аудиторских организаций.
Аудиторским организациям, которые, как правило, не держат в своих штатных расписаниях свободных вакансий, придется, для того, чтобы дополнительно привлечь аудиторов к аудиторским проверкам совершить ряд процедур, требующих от них громоздкого делопроизводственного процесса для того, чтобы включить должность в штатное расписание, а затем, исключить.
Кроме того, в случае, когда членские взносы ряда СРО формируются в зависимости от количества аттестованных аудиторов в штате аудиторской организации такой «временный прием на работу» порождает также дополнительные сложности в расчете членских взносов.
Предлагается воспользоваться инструментом, предоставляемым Гражданским Кодексом РФ часть 2 Глава 39 «Возмездное оказание услуг» и в случае, когда аудиторским организациям необходимо на короткое время привлечь аудиторов к работе, или, когда аудиторам, не работающим в аудиторских организациях, подтвердить свое участие в аудиторских проверках, допускать заключение аудиторами гражданско-правового договора на оказание возмездных услуг с аудиторскими организациями или индивидуальными аудиторами. При заключении гражданско-правового договора не требовать от аудиторских организаций информирования СРО о привлечении аудитора для выполнения работ.
В соответствии со статьей 3 «Гражданское законодательство и иные акты, содержащие нормы гражданского права» Гражданского Кодекса РФ (часть 1)
1. В соответствии с Конституцией Российской Федерации гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации.
2. Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов (далее - законы), регулирующих отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса.
Нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, должны соответствовать настоящему Кодексу.
3. Отношения, указанные в пунктах 1 и 2 статьи 2 настоящего Кодекса, могут регулироваться также указами Президента Российской Федерации, которые не должны противоречить настоящему Кодексу и иным законам.
4. На основании и во исполнение настоящего Кодекса и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права.
5. В случае противоречия указа Президента Российской Федерации или постановления Правительства Российской Федерации настоящему Кодексу или иному закону применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон.
6. Действие и применение норм гражданского права, содержащихся в указах Президента Российской Федерации и постановлениях Правительства Российской Федерации (далее - иные правовые акты), определяются правилами настоящей главы.
7. Министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами и иными правовыми актами.
На основании изложенного, предлагается принять решение на Совете по аудиторской деятельности при Минфине России о допустимости заключения аудиторскими организациями гражданско-правовых договоров с аудиторами без обязательного уведомления саморегурируемых организаций аудиторов.
Сохранение действующей ситуации приведет к тому, что действующие Реестры аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемых организаций аудиторов и контрольного экземпляра реестра аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемых организаций аудиторов будет постоянно дополняться временными изменениями и приведет к увеличению документооборота и затратам рабочего времени.
Официальный ответ Минфина:
Департамент регулирования государственного финансового контроля, аудиторской деятельности, бухгалтерского учета и отчетности информирует, что в соответствии с Регламентом Министерства финансов Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 23 марта 2005 г. № 45н, в Министерстве, если законодательством не установлено иное, не рассматриваются по существу обращения по разъяснению (толкованию норм, терминов и понятий) законодательства Российской Федерации и практики его применения, по оценке конкретных хозяйственных ситуаций.
Вместе с тем обращаем Ваше внимание, что в соответствии с Федеральным законом «Об аудиторской деятельности» в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности вправе участвовать аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией.
С 01 января 2010 года в договорах на оказание аудиторских услуг не указывается номер лицензии. Что нужно включать в договор?
Да, в договорах на оказание аудиторских услух номер лицензии не указывается.
В договорах необходимо указывать наименование аудиторской организации следующим образом:
ДОГОВОР №
об оказании аудиторских услуг
город Москва «__» ________ 2009 года
ООО «АУДИТ и К», основной регистрационный номер в Реестре аудиторов и аудиторских организаций саморегулируемых организаций аудиторов 10707000080, являющееся членом Некоммерческого партнерства «Российская Коллегия аудиторов», включенного в Государственный реестр саморегулируемых организаций аудиторов на основании приказа Минфина России от 22.12.2009 № 675, именуемое в дальнейшем «Исполнитель», в лице Директора Васильева Ивана Даниловича, действующего на основании Устава, с одной стороны, и ______________________________, именуемое в дальнейшем «Заказчик», в лице _______________________________, действующего на основании __________________________, с другой стороны, далее Стороны, заключили настоящий Договор о нижеследующем:..
Могут ли аудиторы - физические лица, работающие в одной аудиторской организации дать рекомендации друг другу?
Да, могут. Ограничения установлены только для рекомендаций, выдаваемых аудиторской организации. В соответствии с п.п.6) п. 5 статьи 18 «Требования к членству в саморегулируемой организации аудиторов» Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности":
6) письменные рекомендации, подтверждающие безупречную деловую репутацию коммерческой организации, не менее трех аудиторов, сведения о которых включены в реестр аудиторов и аудиторских организаций не менее чем за три года до дня дачи рекомендаций и которые не являются учредителями (участниками) данной коммерческой организации, не входят в состав ее органов управления и не состоят в трудовых отношениях с ней;
Следовательно, аудиторской организации рекомендации могут дать аудиторы, работающие в других аудиторских организациях, не участвующие в уставном капитале и не работающие в органах управления аудиторской организации, включая совместителей.
Нужно ли аудитору, ежегодно участвовать в аудиторских проверках, если он не работает в аудиторской организации?
В соответствии с п.п. 6 п. 1 статьи 12 «Основания и порядок аннулирования квалификационного аттестата аудитора» Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности":
1. Квалификационный аттестат аудитора аннулируется в случаях:
6) неучастия аудитора в осуществлении аудиторской деятельности (неосуществлении индивидуальным аудитором аудиторской деятельности) в течение двух последовательных календарных лет, за исключением:
а) лиц, являющихся членами постоянно действующих коллегиальных органов управления и членами коллегиальных исполнительных органов саморегулируемых организаций аудиторов, лиц, осуществляющих функции единоличных исполнительных органов саморегулируемых организаций аудиторов, а также лиц, исполняющих в саморегулируемых организациях аудиторов функции членов и работников специализированного органа внешнего контроля качества работы аудиторских организаций, аудиторов;
б) работников подразделений внутреннего контроля организаций, на которых возложены обязанности по проведению проверок бухгалтерской (финансовой) отчетности данных организаций;
в) лиц, исполняющих обязанности единоличного исполнительного органа или являющихся членами коллегиального исполнительного органа аудиторских организаций;
г) иных лиц, предусмотренных другими федеральными законами;
Следовательно, если физическое лицо, имеющее аттестат аудитора работает, например бухгалтером, ему необходимо принять участие в аудиторской проверке на основании договора с аудиторской организацией, копия которого предоставляется в саморегулируемую организацию аудиторов.
Cохранит ли свое действие аттестат аудитора, если аудитор не вступит в саморегулируемую организацию аудиторов до 01.01.2010 года?
Да, сохранит.
В соответствии со Статьей 4 «Аудитор» Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности":
1. Аудитор - физическое лицо, получившее квалификационный аттестат аудитора и являющееся членом одной из саморегулируемых организаций аудиторов.
2. Физическое лицо признается аудитором с даты внесения сведений о нем в реестр аудиторов и аудиторских организаций.
3. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных статьей 1 настоящего Федерального закона.
4. Индивидуальный аудитор вправе осуществлять аудиторскую деятельность, а также оказывать прочие услуги в соответствии со статьей 1 настоящего Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
Таким образом, аудитор, не вступивший в саморегулируемую организацию аудиторов до 01.01.2010 года, НЕ СМОЖЕТ осуществлять аудиторскую деятельность, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных статьей 1 ФЗ № 307-ФЗ.
Но данный факт НЕ ПОВЛИЯЕТ на действительность, имеющегося у аудитора аттестата.
Каким документом подтверждается факт участия аудитора в осуществлении аудиторской деятельности (осуществлении индивидуальным аудитором аудиторской деятельности)?
В соответствии со п. 3 статьи 4 «Аудитор» Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности":
3. Аудитор, являющийся работником аудиторской организации на основании трудового договора между ним и аудиторской организацией, вправе участвовать в осуществлении аудиторской организацией аудиторской деятельности, а также в оказании прочих услуг, предусмотренных статьей 1 настоящего Федерального закона.
Следовательно, документом, подтверждающим факт участия аудитора в осуществлении аудиторской деятельности (осуществлении индивидуальным аудитором аудиторской деятельности) в течение двух последовательных календарных лет, является, прежде всего, трудовой договор совместительства.
На вопрос о том, может ли факт участия в осуществлении аудиторской деятельности подтвердить гражданско-правовой договор, следует дать утвердительный ответ, поскольку основным является то, что аудитор участвует в осуществлении аудиторской деятельности и данный факт подтверждается одним из способов, установленных законодательством.
Должен ли директор аудиторской организации быть аудитором?
Да, должен.
В соответствии с п.п.4) п. 2 статьи 18 «Требования к членству в саморегулируемой организации аудиторов» Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 г. N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности":
4) численность аудиторов в коллегиальном исполнительном органе коммерческой организации должна быть не менее 50 процентов состава такого исполнительного органа. Лицо, являющееся единоличным исполнительным органом коммерческой организации, а также индивидуальный предприниматель (управляющий), которому по договору переданы полномочия исполнительного органа коммерческой организации, должны быть аудиторами. В случае, если полномочия исполнительного органа коммерческой организации переданы по договору другой коммерческой организации, последняя должна быть аудиторской организацией;
Следовательно, если аудиторская организация возглавляется единоличным исполнительным органом – аудитором или аудиторской организации, он должен быть аттестованным аудитором.